Regelen i § 15-8
Arbeidsmiljøloven § 15-8 lyder «Arbeidstaker som helt eller delvis er borte fra arbeidet på grunn av ulykke eller sykdom kan ikke av denne grunn sies opp de første 12 månedene etter at arbeidsuførheten inntrådte.»
Begrunnelsen er enkel. Den som har helseproblemer, skal slippe belastningen ved å måtte lete etter ny jobb. Vernet gjelder ved både hel og delvis sykmelding. Men det gjelder bare oppsigelser som har sammenheng med sykefraværet. Oppsigelse av andre grunner, for eksempel nedbemanning, er ikke avskåret selv om du er sykmeldt.
Hvor lenge varer verneperioden?
Verneperioden løper normalt fra første fraværsdag. Den avsluttes enten ved 12-månedersdagen eller når du er tilbake i arbeid. Er du frisk igjen, er det særlige vernet borte, men det alminnelige oppsigelsesvernet gjelder selvsagt fortsatt.
Høyesterett har i Rt. 2011 s. 596 lagt til grunn at vernetiden som utgangspunkt løper på nytt hvis arbeidstaker har vært tilbake i jobb, med mindre perioden i arbeid var kortvarig. Bestemmelsen gir som hovedregel ikke adgang til å summere korte, men hyppige fravær. Hva som regnes som én sammenhengende fraværsperiode, beror på en konkret vurdering, der det blant annet legges vekt på hvor lenge du har vært tilbake og om fraværet har samme eller lignende sykdomsårsak.
I samme dom slo Høyesterett fast at det er uten betydning om det er sannsynlig at fraværet blir langvarig, selv om det ser ut til at arbeidstaker ikke kan vende tilbake etter 12 måneder. Arbeidstakeren i den saken fikk kr 300 000 i erstatning. Dommen gjaldt den likelydende regelen i sjømannsloven.
Bevisbyrden ligger hos arbeidsgiver
Dette er kjernen i de fleste sakene. Arbeidsgiver vil ofte hevde at oppsigelsen har andre grunner enn sykefraværet. Loven snur bevisbyrden. Oppsigelse som finner sted i verneperioden «skal anses å ha sin grunn i sykefraværet dersom ikke annet gjøres overveiende sannsynlig».
«Overveiende sannsynlig» er mer enn vanlig sannsynlighetsovervekt. Det antas at arbeidsgiver må nærme seg 70–75 prosent sannsynlighet. Etter forarbeidene er det heller ikke nok at arbeidsgiver kan vise til andre grunner. Arbeidsgiver må sannsynliggjøre at sykefraværet ikke har påvirket beslutningen. Begrunner arbeidsgiver oppsigelsen i økonomi, holder ikke det hvis sykefraværet har påvirket økonomien. Mange arbeidsgivere klarer ikke å oppfylle dette beviskravet.
Dette må du gjøre selv
For å kunne påberope deg vernet må du varsle arbeidsgiver om grunnen til fraværet innen rimelig tid, for eksempel med legeerklæring. Varsle så snart du vet at du trenger sykefravær. Du har også plikt til å medvirke i oppfølgingen, blant annet i arbeidet med oppfølgingsplan og dialogmøter.
Kan arbeidsgiver si meg opp etter 12 måneder?
Etter verneperioden gjelder de alminnelige reglene i § 15-7, og sykefravær kan da i noen tilfeller utgjøre saklig grunn. Det er likevel ikke fritt frem. Typiske momenter er.
- prognosene for fravær fremover
- hvilke problemer fraværet skaper for arbeidsgiver
- om tilrettelegging og omplassering er forsøkt
- om arbeidsgiver har oppfylt pliktene til oppfølging og dialogmøter
- virksomhetens størrelse
- om arbeidstaker har forsømt varslings- og medvirkningsplikter
- hvilken type stilling det gjelder
Et eksempel. I en dom fra Gulating lagmannsrett i 2016 ble en mekaniker på rigg sagt opp utenfor verneperioden. Fraværet var høyt og regelmessig, arbeidet var krevende sett opp mot plagene, det var vanskelig å skaffe vikar, og prognosene var dårlige. Oppsigelsen ble kjent gyldig. Saken viser hvor mange momenter som spiller inn.
Graviditet og foreldrepermisjon
Graviditet er ikke saklig grunn til oppsigelse. Etter arbeidsmiljøloven § 15-9 kan en gravid arbeidstaker ikke sies opp på grunn av svangerskapet, og oppsigelse i svangerskapet skal anses begrunnet i graviditeten hvis ikke noe annet er overveiende sannsynlig. Tilsvarende vern gjelder ved foreldrepermisjon det første leveåret. Arbeidsmiljøloven kapittel 12 gir rett til fri ved svangerskapskontroll, svangerskapspermisjon, permisjon for den andre forelderen i forbindelse med fødselen og foreldrepermisjon i til sammen tolv måneder. En gravid kan likevel sies opp på annet, saklig grunnlag, for eksempel ved nedbemanning.
Når vernet er brutt
Er du sagt opp i strid med § 15-8, kan du kreve at oppsigelsen kjennes ugyldig. Da har du rett til å stå i stillingen til saken er avklart. Ønsker du ikke å fortsette, blir spørsmålet erstatning etter § 15-12. Erstatning for lidt økonomisk tap, fremtidig inntektstap og oppreisning. Rettspraksis viser at fremtidig inntektstap kan bli betydelig i slike saker. Fristene for å kreve forhandlinger (to uker) og reise søksmål gjelder også her, så ikke la det ligge.
For arbeidsgiver
Arbeidsgiver skal etter arbeidsmiljøloven § 4-6 tilrettelegge for arbeidstaker med redusert arbeidsevne, og utarbeide oppfølgingsplan i samarbeid med arbeidstaker. Arbeidet med planen skal være påbegynt senest etter fire ukers fravær. Sykefravær i seg selv er ikke saklig grunn til oppsigelse. Vurderer du oppsigelse av en sykmeldt, bør du få saken vurdert før du tar beslutningen. Se vår side for arbeidsgiver.
Ofte stilte spørsmål
Kan jeg bli sagt opp mens jeg er sykmeldt?
Ja, men ikke på grunn av sykefraværet de første 12 månedene. Oppsigelse av andre grunner, som nedbemanning, kan være lovlig også i verneperioden. Arbeidsgiver må da gjøre det overveiende sannsynlig at fraværet ikke spilte inn.
Gjelder vernet ved delvis sykmelding?
Ja. Loven gjelder den som «helt eller delvis» er borte fra arbeidet.
Kan jeg bli innkalt til drøftelsesmøte mens jeg er sykmeldt?
Ja. Blir du innkalt, bør du ta kontakt med advokat før møtet. Dialog kan føre til at arbeidsgiver velger andre tiltak enn oppsigelse.
Starter verneperioden på nytt hvis jeg blir syk igjen?
Som utgangspunkt ja, hvis du har vært tilbake i jobb en periode som ikke er helt kortvarig.